商家视角下直播带货服务合同审查要点

兆华律所姜

近年来，直播电商行业迅猛发展，直播带货模式实属当前电商购物者最为火爆的营销方式。商家为了自身发展，也加入到了直播带货当中，其中大部分商家会选择与相应的直播带货运营机构进行合作。

兆华律师在工作中发现，许多商家虽与某直播带货运营机构签订了直播服务合同，向该运营机构支付了大笔坑位费、服务费、佣金等费用之后，该运营机构并未依约给商家开展相应的服务，给商家造成了较大损失。

有鉴于此，本文将从商家的角度出发，梳理商家在签订“直播带货服务合同”时所需注意的风险要点，旨在为商家在“直播带货热”中带来一些“冷思考”。直播带货流程概览直播带货的参与主体主要由直播平台、商家、直播带货运营机构（包括直播运营服务公司、MCN公司等）、主播以及平台注册用户（即消费者）构成。当前较大的直播平台主要有淘宝直播、抖音、快手、小红书、京东直播等。

 

图源：见水印如上图所示，一场直播带货，通常由商家和直播带货运营机构之间先签订直播带货服务合同，再由直播带货运营机构联系直播平台，由其旗下的主播在平台上向消费者进行直播带货。直播带货服务合同审查要点主要的合同审查要点有审查合作机构情况、明确直播服务内容、明确价款及保价条款、明确违约责任、明确争议解决方式。一、审查合作机构1、对合作机构进行背调商家选择合作机构前应对其进行背景调查，提前了解公司规模、带货能力、优势及信誉等，此外，对主播以往商品类型、销量及价格进行行业调查。可通过天眼查、企查查查询合作机构的注册时间、注册资金、实缴资本、是否有涉诉案件等。2、确认合作机构资质直播平台、商家及直播运营服务机构应依法取得相应经营主体资质，并接受相关行政部门的监管，按照有关行政主管部门的要求进行登记备案。如广电总局要求“开办网络秀场直播或电商直播的平台”将开办主体信息和业务开展情况等在“全国网络视听平台信息管理系统”登记备案；并要求平台每季度应向省级广播电视主管部门报备直播间数量、主播数量和审核员数量。因此，签订合同前应对直播平台的资质进行审核确认。

二、明确直播服务内容实践中，直播带货运营机构往往处于强势地位，因此当双方签订合同时，商家只能被动地接受对方所提供的合同，以至于商家往往会忽略直播服务内容。

例如，没有约定产品直播具体时间和时长，销售量达不到预期的风险；直播产品内容没有进行明确的约定，存在直播带货运营机构的主播未能在直播中介绍有效、关键的产品信息，从而影响销量的风险；当直播带货未达到商家预期效果时，商家仍可能需要支付高额的坑位费和佣金；合同中没有明确约定直播销售的保底数量等等。

因此，在签订直播带货服务合同时，需要明确以下几点：

1、是否明确约定服务方提供服务的内容、数量；

2、是否明确约定主播每天/月/阶段等合同期限内的直播时长、直播频率；

3、是否明确约定具体的直播带货效果，如销售量、退货比例等；

4、是否明确约定直播平台、直播账号、主播；

5、合同中应避免有留白部分。三、明确价款及保价条款1、价款

直播服务合同的价款，一般包含坑位费、服务费、佣金。佣金比例通常以销售金额为基础进行计算，但是需要注意销售金额的计算。销售金额应明确定义为直播带货中产生订单的有效销售金额，不包含退货、退款等订单的销售金额。

此外，当直播带货运营机构未完成销售目标时，商家可依据双方合同约定要求退还相应比例的坑位费、服务费，以及要求直播带货运营机构按照销售目标的一定比例支付违约金。

2、保价条款

商家与直播带货运营机构签订直播带货合同时，会在其中约定“保价条款”，即商家需保证在约定时间内，约定主播在直播间销售其产品的价格是全网最低。针对这些模糊的约定，我们在签订合同时需进一步明确保价条款中价格的定义、保价时间和保价范围。

具体而言：

（1）细化价格定义：即合同中“价格和优惠”的定义，如价格是指产品标价还是领取优惠券后的价格？又如，优惠指直接售价最低，还是减去赠品价格后最低？

（2）明确保价时间：兆华律师在审理直播带货合同发现，常见约定的保价时间是90天。意味着，对于商家而言在这段时间内违反该产品价格承诺将需要承担相应的违约责任。因此，需要明确保价时间，同时明确是否排除关键促销节点，如618活动、双11、双12等节点。

（3）明确保价范围：保价的范围是仅限于直播中，还是包括日常线下、线上销售？是某个特定平台还是全网？四、明确违约责任1、在直播中打虚假广告、引人误解的法律责任约定许多主播为了强调降价幅度很难得，有时会称“这个价格只在我们直播间有”、“这个价格今天才有”、“直播间最低价”、“全年最大力度的优惠”等。若宣称不真实，如商家在直播前、直播后的几天以直播售价出售商品，则上述行为可能被认定为价格欺诈,发布虚假或引入误解的宣传或广告。因此，在与直播运营服务机构签订合同时，应明确约定该机构不得进行虚假宣传或作出误导消费者的表述、保证或承诺。否则，由此造成的不利后果由该直播运营服务机构承担。2、未能如期直播的违约责任一般而言，直播运营服务机构给的合同模板中，并未体现如“若机构/主播未能按照合同约定履行直播义务时所应承担的违约责任”的条款。因此，在签订合同时务必约定对方所应承担具体的违约责任，例如未能如期直播时，需要向商家支付20%合同总金额的违约金（比例仅供参考），以此保护我方权益。

五、明确约定争议解决方式1、尽量选择诉讼方式仲裁费用高昂，且其一裁终局制，后期维权成本及风险较高，诉讼相较于仲裁而言，更具优势。2、约定商家所在地法院管辖由于直播运营服务机构处于优势地位，他们所提供的的合同中一般会约定由该机构所在地人民法院管辖。若直播运营服务机构违约，商家需要前往该机构所在地法院办理立案、开庭、上诉、二审开庭、申请强制执行，商家除了支付律师费之外，还需要额外支付差旅费，无疑是增加了商家的维权成本。因此，最优争议解决方式为约定商家所在地人民法院管辖，退而求其次的则为仅明确诉讼方式解决争议。以上关于商家签订直播带货合同时所需审查的要点，希望通过本文可以帮助商家降低签约风险，保障自身权益。

南孔57

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